財聯(lián)社（深圳 記者，成孟琦）訊，一直以來，境內(nèi)企業(yè)境外上市分為直接與間接兩種方式，而針對間接上市的監(jiān)管辦法相對空缺。12月24日晚間，證監(jiān)會公布《管理規(guī)定》與《備案辦法》兩套文件，就境外上市相關(guān)制度規(guī)則向社會公開征求意見。
《管理規(guī)定》，全稱《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》；《備案辦法》的全稱中資企業(yè)境外上市方式，則是《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》。兩套文件相互配合，對支持境內(nèi)企業(yè)依法合規(guī)赴境外上市有劃時代的積極影響。
根據(jù)新規(guī)，境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動將統(tǒng)一實施備案管理。同時，還放寬了境外募集資金、派發(fā)股利的幣種限制，以滿足企業(yè)在境外募集人民幣的需求。另外，境外證券公司從事境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)或擔(dān)任主承銷商的，應(yīng)當(dāng)在首次從事相關(guān)業(yè)務(wù)之日起10個工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會備案。由于《管理規(guī)定》與《備案辦法》兩套文件共有十頁，財聯(lián)社記者梳理了其中的9大重點(diǎn)。
重點(diǎn)一：兩套新規(guī)涉及8項主要內(nèi)容
《管理規(guī)定》共五章二十八條，明確了四個方向：
一、完善監(jiān)管制度。對境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動統(tǒng)一實施備案管理。 二、加強(qiáng)監(jiān)管協(xié)同。建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，強(qiáng)化監(jiān)管協(xié)同；境外上市備案管理與安全審查等機(jī)制做好銜接；完善跨境證券監(jiān)管合作安排，建立備案信息通報等機(jī)制。 三、明確法律責(zé)任。明確未履行備案程序、備案材料造假等違法違規(guī)行為的法律責(zé)任，提高違法違規(guī)成本。 四、增強(qiáng)制度包容性。結(jié)合資本市場擴(kuò)大開放實踐和支持企業(yè)發(fā)展需要，明確在股權(quán)激勵等情形下，境外直接發(fā)行上市可向境內(nèi)特定主體發(fā)行；進(jìn)一步便利“全流通”；放寬境外募集資金、派發(fā)股利的幣種限制，滿足企業(yè)在境外募集人民幣的需求。
《備案辦法》有二十四條，同樣由四個方向組成：
一、明確備案管理適用范圍及相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。 二、明確備案主體和備案程序。 三、明確重大事項報告要求，加強(qiáng)事中事后監(jiān)管。 四、明確境外證券公司的備案要求。
重點(diǎn)二：《管理規(guī)定》適用范圍
境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā)行股票、存托憑證、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，或者將其證券在境外上市交易的，適用本《管理規(guī)定》。
境內(nèi)企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，是指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營活動在境內(nèi)的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、收益或其他類似權(quán)益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。具體標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。在遵守境內(nèi)法律法規(guī)的前提下，滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市。
重點(diǎn)三：六種情況不得境外發(fā)行上市
一、法律法規(guī)明確禁止上市融資的情形； 二、境外發(fā)行上市威脅或危害國家安全的企業(yè)； 三、存在股權(quán)、主要資產(chǎn)、核心技術(shù)等方面的重大權(quán)屬糾紛； 四、境內(nèi)企業(yè)及其控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪，或者因涉嫌犯罪，重大違規(guī)正被立案調(diào)查的企業(yè)； 五、董事、監(jiān)事和高級管理人員最近三年內(nèi)受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或者因涉嫌犯罪正在被司法機(jī)關(guān)立案偵查 或涉嫌重大違法違規(guī)正在被立案調(diào)查； 六、國務(wù)院認(rèn)定的其他情形。
此外，證監(jiān)會特別強(qiáng)調(diào)：境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市涉及向境外提供個人信息和重要數(shù)據(jù)的，應(yīng)當(dāng)符合國家法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定。
重點(diǎn)四：規(guī)范的目的是為了促進(jìn)發(fā)展
證監(jiān)會發(fā)言人表示，目前規(guī)范企業(yè)境外上市活動的法規(guī)基礎(chǔ)主要是1994年發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》，其制定于我國資本市場發(fā)展初期，總體上已落后于市場實踐。2019年12月，新修訂《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)明確直接和間接境外上市應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定。企業(yè)、中介機(jī)構(gòu)、境內(nèi)外投資者等市場主體十分關(guān)注境外上市監(jiān)管制度的完善與改革，期待國家盡快出臺制度規(guī)則進(jìn)一步明確程序和要求，促進(jìn)企業(yè)依法依規(guī)開展境外上市活動。
對外開放是我國的基本國策。近些年來，資本市場對外開放步穩(wěn)蹄疾，以直接和間接形式在境外上市的企業(yè)數(shù)量不斷增多，遍及香港、紐約、倫敦等多個境外市場。其中，截至2021年7月末，美股市場共有中資上市公司285家，總市值約1.8萬億美元。；而截至11月30日，在香港上市的中資企業(yè)數(shù)量為275家，市值為6.34萬億港元。境外上市企業(yè)為國家經(jīng)濟(jì)社會繁榮發(fā)展作出了積極貢獻(xiàn)，境內(nèi)外投資者也通過投資上市企業(yè)分享了中國經(jīng)濟(jì)長期穩(wěn)定發(fā)展的紅利。
完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度是在資本市場深化對外開放的大背景下提出的，規(guī)范的目的是為了促進(jìn)更加健康、更可持續(xù)、更為長遠(yuǎn)的發(fā)展。證監(jiān)會負(fù)責(zé)人表示，在此背景下，中國證監(jiān)會會同有關(guān)部門對《特別規(guī)定》實施情況進(jìn)行了認(rèn)真總結(jié)和評估，針對現(xiàn)行制度短板和市場發(fā)展實際需要，提出了全面修訂《特別規(guī)定》、統(tǒng)一制定規(guī)范境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動法規(guī)的工作思路，并起草形成了《管理規(guī)定》和與之配套的《備案辦法》。
下一步，證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，經(jīng)履行公開征求意見等立法程序，在相關(guān)制度規(guī)則正式發(fā)布實施時，證監(jiān)會還將制定發(fā)布備案指引，進(jìn)一步細(xì)化備案管理的具體安排，確保市場主體在辦理備案時有清晰明確的規(guī)則依據(jù)。
重點(diǎn)五：完善監(jiān)管制度，并非對境外上市政策的收緊
證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度，不僅是助力構(gòu)建國際國內(nèi)雙循環(huán)新發(fā)展格局的實際舉措，也體現(xiàn)了我國深化“放管服”改革、推進(jìn)資本市場擴(kuò)大開放的堅定決心。
首先，這是支持企業(yè)依法合規(guī)利用境外資本市場融資發(fā)展的需要。展望未來，擴(kuò)大開放的方向不會改變，支持企業(yè)用好兩種資源的態(tài)度也不會改變。完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度，并不是對境外上市監(jiān)管政策的收緊。證監(jiān)會將繼續(xù)堅持在開放中謀發(fā)展、在規(guī)范中促發(fā)展，保持境外融資渠道暢通，為企業(yè)境外上市活動提供清晰、透明和可操作的規(guī)則，構(gòu)建更加穩(wěn)定、可預(yù)期的制度環(huán)境。
其次，這是推進(jìn)制度型高水平對外開放的需要。境外上市作為中國資本市場雙向開放的重要組成部分，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的要求。企業(yè)不管在哪里上市，遵守國家法律法規(guī)是最基本的要求。近年來，個別境外上市企業(yè)出現(xiàn)了財務(wù)造假等嚴(yán)重違法違規(guī)行為，損害了中國企業(yè)的整體國際形象，對中國企業(yè)境外融資產(chǎn)生了不利影響。完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度，統(tǒng)籌開放和安全，提升我國企業(yè)境外上市的整體合規(guī)水平，有助于更好地發(fā)揮境外上市在促進(jìn)科技進(jìn)步、支持企業(yè)發(fā)展、參與國際競爭等方面的積極作用，也有利于保護(hù)境內(nèi)外投資者合法權(quán)益，促進(jìn)企業(yè)境外上市活動規(guī)范健康有序發(fā)展。
再次，這是深化境外上市監(jiān)管“放管服”改革的需要。近年來，證監(jiān)會積極推動境外上市監(jiān)管“放管服”改革，精簡申報文件和審核內(nèi)容中資企業(yè)境外上市方式，大幅縮短審核周期，取得了較好的效果。備案管理將在現(xiàn)行境外上市監(jiān)管實踐的基礎(chǔ)上堅持“放得開，管得住，服務(wù)好”，不對企業(yè)是否符合境外上市地發(fā)行上市條件等進(jìn)行審查，也不搞變相審批，重在加強(qiáng)境內(nèi)外監(jiān)管協(xié)作，壓實市場主體責(zé)任，在規(guī)范管理的同時放開搞活，使境外上市監(jiān)管“放管服”改革持久落實見效。
重點(diǎn)六：法不溯及既往原則
證監(jiān)會在有關(guān)負(fù)責(zé)人答記者問中強(qiáng)調(diào)，實施備案管理過程中對存量企業(yè)將堅持法不溯及既往的原則，確保備案管理平穩(wěn)實施。
一、在實施方面先從增量開始，對增量企業(yè)和發(fā)生再融資等活動的存量企業(yè)，按要求履行備案程序； 二、其他存量企業(yè)備案將另行安排，給予充分的過渡期； 三、將區(qū)分首發(fā)和再融資。充分考慮境外市場再融資便捷高效的特點(diǎn)，對再融資在備案時點(diǎn)、備案材料要求等方面作了差異化的制度安排，與境外市場實踐做好銜接，減少對境外上市企業(yè)融資活動的影響。
重點(diǎn)七：明確備案管理流程
根據(jù)規(guī)定，證監(jiān)會備案管理將重點(diǎn)關(guān)注境內(nèi)企業(yè)合規(guī)情況，遵循必要、合理的原則設(shè)定備案程序和材料要求，避免過多增加企業(yè)負(fù)擔(dān)，備案管理將比現(xiàn)行的行政許可更加高效便捷。
按照備案管理制度要求，企業(yè)須對重點(diǎn)合規(guī)事項提交說明，中介機(jī)構(gòu)須出具必要的核查意見。備案材料完備、符合規(guī)定要求的，證監(jiān)會在20個工作日內(nèi)出具備案通知書，如證監(jiān)會認(rèn)為材料反映的信息不完整、不充分，將要求企業(yè)進(jìn)行補(bǔ)充說明。根據(jù)企業(yè)材料反映的情況，證監(jiān)會視需征求有關(guān)主管部門意見，征求意見時間不計算在備案時限內(nèi)，征求意見情況將及時反饋給申請人。
另外，發(fā)行人境外發(fā)行上市后在其他境外市場發(fā)行上市的，應(yīng)當(dāng)按照本條規(guī)定履行備案程序。這對即將在香港二次上市的美股中概股而言，十分關(guān)鍵。
重點(diǎn)八：建立監(jiān)管協(xié)作機(jī)制
證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人介紹，為保障備案管理順利實施，證監(jiān)會將與境內(nèi)有關(guān)行業(yè)和領(lǐng)域主管部門建立監(jiān)管協(xié)作機(jī)制，加強(qiáng)政策銜接、信息共享和監(jiān)管協(xié)同，盡可能減輕企業(yè)監(jiān)管負(fù)擔(dān)。
首先，對特定行業(yè)領(lǐng)域主管部門以制度規(guī)則明確要求企業(yè)境外上市前履行監(jiān)管程序的，企業(yè)提交備案申請前應(yīng)當(dāng)取得主管部門出具的監(jiān)管意見、備案或核準(zhǔn)等文件。比如，根據(jù)《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》等規(guī)定，中資商業(yè)銀行境外上市前須履行銀行業(yè)主管部門的審批程序。
其次，根據(jù)《管理規(guī)定》，證監(jiān)會將牽頭建立企業(yè)境外上市跨部門監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，在收到企業(yè)備案申請材料后，主動與有關(guān)主管部門加強(qiáng)溝通或征求意見，以提高備案效率。同時，證監(jiān)會將配合推動有關(guān)主管部門明晰相關(guān)領(lǐng)域的監(jiān)管制度規(guī)則，提高政策可預(yù)期性。
最后，對涉及外商投資安全審查、網(wǎng)絡(luò)安全審查等法律法規(guī)規(guī)定范圍內(nèi)的企業(yè)境外上市，在提交備案申請前，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法申報安全審查。
重點(diǎn)九：完善跨境證券監(jiān)管合作安排
證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，資本市場高度全球化的今天，各國監(jiān)管機(jī)構(gòu)更需要加強(qiáng)監(jiān)管合作和政策溝通。證監(jiān)會將進(jìn)一步推動與境外主要市場證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)完善跨境證券監(jiān)管合作安排。
一、與境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)建立備案信息通報機(jī)制，加強(qiáng)境外上市監(jiān)管信息共享。 二、加強(qiáng)跨境執(zhí)法合作，共同打擊企業(yè)財務(wù)造假等違法違規(guī)行為，維護(hù)市場公平和秩序，保護(hù)投資者合法權(quán)益。 三、積極推進(jìn)跨境審計監(jiān)管合作，為企業(yè)境外上市營造良好的監(jiān)管環(huán)境。
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