國內(nèi)公司境外上市流程(國內(nèi)上市教育公司)

漫談國內(nèi)企業(yè)的境外上市

改革開放二十多年,中國平均經(jīng)濟增長率高達8%以上,高增長率必然伴隨著高儲蓄和高投資,由此產(chǎn)生巨大的資金需求。國內(nèi)資金的短缺則把中國企業(yè)開始推向國際資本市場,尤其是民營企業(yè),由于歷史的原因,在融資渠道方面并未得到與國有企業(yè)同等待遇,因此拓寬融資渠道顯得尤為迫切。

國內(nèi)企業(yè)境外上市既可在國際市場上融資,又可為企業(yè)國際化發(fā)展開辟道路。最突出的作用在于快捷、有效地解決了企業(yè)的資金困難,支持了一些重點建設工程和技術改造項目。其次,境外上市可促進企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制,加強企業(yè)管理,逐步改變負債過重和資本結(jié)構(gòu)不合理問題。第三,境外上市不僅開拓了企業(yè)籌資的新方式、新渠道,而且為國際投資者提供了直接從中國經(jīng)濟快速增長中獲益機會,彼此互相促進。

由于各國、各地區(qū)法律制度不同,同時境外上市也是一個復雜的系統(tǒng)工程,律師在其間的作用顯得尤為重要。

一、境外上市方式與分析

境外上市大體上分為直接上市和間接上市,主要分類如下:

(一)境外直接上市

所謂境外直接上市,即直接以國內(nèi)公司的名義向國外證券主管部門申請發(fā)行的登記注冊,并發(fā)行股票(或其它衍生金融工具),向當?shù)刈C券交易所申請掛牌上市交易。即我們通常說的H股、N股、S股等。H股,是指中國企業(yè)在香港聯(lián)合交易所發(fā)行股票并上市,取Hongkong第一個字“H”為名;N股,是指中國企業(yè)在約紐交易所發(fā)行股票并上市,取New York第一個字“N”為名,同樣S股是指中國企業(yè)在新加坡交易所上市。這些都是指在相關市場的主板上市。

通常,境外直接上市都是采IPO(首次公開募集)方式進行。程序較為復雜,因為需經(jīng)過境內(nèi)、境外監(jiān)管機構(gòu)審批,成本較高,所聘請的中介機構(gòu)也較多,花費的時間較長。但是,IPO有三大好處:公司股價能達到盡可能高的價格;公司可以獲得較大的聲譽,股票發(fā)行的范圍更廣。所以從公司長遠的發(fā)展來看,境外直接上市應該是國內(nèi)企業(yè)境外上市的主要方式。

境外直接上市的主要困難在于是:國內(nèi)法律與境外法律不同,對公司的管理、股票發(fā)行和交易的要求也不同。進行境外直接上市的公司需通過與中介機構(gòu)密切配合,探討出能符合境內(nèi)、境外法規(guī)及交易所要求的上市方案。

境外直接上市的工作主要包括兩大部分:國內(nèi)重組、審批和境外申請上市。

(二)境外間接上市

由于直接上市程序繁復,成本高、時間長,所以許多企業(yè),尤其是民營企業(yè)為了避開國內(nèi)復雜的審批程序,以間接方式在海外上市。即國內(nèi)企業(yè)境外注冊公司,境外公司以收購、股權置換等方式取得國內(nèi)資產(chǎn)的控股權,然后將境外公司拿到境外交易所上市。

間接上市主要有兩種形式: 買殼上市和造殼上市。其本質(zhì)都是通過將國內(nèi)資產(chǎn)注入殼公司的方式,達到拿國內(nèi)資產(chǎn)上市的目的,殼公司可以是已上市公司,也可以是擬上市公司。香港的紅籌股就是這種方式的典型表現(xiàn)。

間接上市的好處是成本較低,花費的時間較短,可以避開國內(nèi)復雜的審批程序。但有三大問題要妥善處理:向中國證監(jiān)會報材料備案,殼公司對國內(nèi)資產(chǎn)的控股比例問題和選擇上市時機。

(三)其他方式

1、境內(nèi)上市的公司到境外的交易所上市交易。

2、境內(nèi)上市的公司在境外發(fā)行股票存托憑證等股票的派生形式。

二、監(jiān)管部門對民營企業(yè)境外上市政策與態(tài)度

(一)中國證監(jiān)會及其他有關部門對民營企業(yè)境外上市的態(tài)度是一貫的,即境內(nèi)企業(yè)以任何形式境外上市,包括“一切境內(nèi)業(yè)務企業(yè)”和“一切境外上市方式”,均應報中國證監(jiān)會審批。主要適用法律是《證券法》第二十九條和九七紅籌指引(即1997年6月20日公布的《國務院關于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》);2000年6月中國證監(jiān)會發(fā)布的《關于涉及境內(nèi)權益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關問題的通知》,則進一步重申了九七紅籌指引的精神。

(二)中國證監(jiān)會對繞道上市的態(tài)度

在1993年和1994年的有關文件中,境外造殼上市(即繞道方式)只是眾多境外上市途徑中的一種。政策方面并無特別之處,只是均需證券監(jiān)管部門審批。

九七紅籌指引規(guī)定得比較詳細,但對企業(yè)大股東轉(zhuǎn)為境外身份,成立境外公司,進而收購或置換境內(nèi)資產(chǎn),實現(xiàn)境外公司以境內(nèi)資產(chǎn)及業(yè)績上市的,并無明確規(guī)定。

2000年6月22日,中國證監(jiān)會頒布《關于涉及境內(nèi)權益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關問題的通知》,對于境內(nèi)企業(yè)境外上市的合法性進一步作出規(guī)定。這一通知成為境 內(nèi)企業(yè)(包括民營企業(yè))境外上市必須遵循的條例。

三、各類境外上市需遵循的內(nèi)地法律

通觀我國內(nèi)地企業(yè)境外上市融資涉及內(nèi)地權益問題,目前必須遵循的內(nèi)地法律規(guī)定如下:

1、《國務院關于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》(1997年6月20日);

2、《中國證券監(jiān)督管理委員會關于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》(1999年3月29日);

3、《中國證券監(jiān)督管理委員會企業(yè)申請境外上市有關問題的通知》(1999年7月14日);

4、《境內(nèi)企業(yè)申請到香港創(chuàng)業(yè)板上市審批與監(jiān)管指引》(1999年7月21日);

5、《關于涉及境內(nèi)權益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關問題的通知》(2000年6月9日),其中關于“無異議函”的要求已于2003年4月1日取消。

四、內(nèi)地企業(yè)申請境外上市須報送的文件

1、 申請報告。

內(nèi)容應包括:公司演變及業(yè)務概況,重組方案與股本結(jié)構(gòu),符合境外上市條件的說明,經(jīng)營業(yè)績與財務狀況(最近三個會計年度的財務報表、本年度稅后利潤及依據(jù)),籌資用途。申請報告須經(jīng)全體董事或全體籌委會成員簽字,公司或主要發(fā)起人單位蓋章。同時,填寫境外上市申報簡表。

2、所在地省級人民政府或國務院有關部門同意公司境外上市的文件。

3、境外投資銀行對公司發(fā)行上市的分析推薦報告。

4、公司審批機關對設立股份公司和轉(zhuǎn)為境外募集公司的批復。

5、公司股東大會關于境外募集股份及上市的決議。

6、國有資產(chǎn)管理部門對資產(chǎn)評估的確認文件、國有股權管理的批復。

7、國土資源管理部門對土地使用權評估確認文件、國有股權管理的批復。

8、公司章程。

9、招股說明書。

10、重組協(xié)議、股務協(xié)議及其它關聯(lián)交易協(xié)議。

11、法律意見書。

12、審計報告、資產(chǎn)評估報告及盈利預測報告。

13、發(fā)行上市方案。

14、證監(jiān)會要求的其他文件。

五、民營企業(yè)境外上市的最佳途徑分析

目前,鑒于兩地文化背景、語言風俗的相同,境內(nèi)民營企業(yè)規(guī)模普遍偏小,國內(nèi)主板嚴格的條件限制,因此民營企業(yè)境外上市的最佳途徑主要為香港創(chuàng)業(yè)板、新加坡創(chuàng)業(yè)板。茲就香港創(chuàng)業(yè)板重點介紹如下。

(一)國內(nèi)主板、香港創(chuàng)業(yè)板比較

基于市場定位與經(jīng)濟發(fā)展背景的區(qū)別,國內(nèi)主板及香港創(chuàng)業(yè)板相比,有諸多不同及相似之處,具體體現(xiàn)在發(fā)行、上市、交易、信息披露及保薦人制度等各個方面。

1、發(fā)行上市核準主體

由于內(nèi)地與香港的監(jiān)管體制不同,使得兩地市場的股票發(fā)行核準主體也有所差別。國內(nèi)股票的發(fā)行上市核準主體為中國證監(jiān)會。當然,公司股票發(fā)行完畢后還須向所在交易所提出申請,在獲得交易所同意后才可上市。而香港創(chuàng)業(yè)板的上市審核主體是香港交易所。

2、上市標準

國內(nèi)主板與香港創(chuàng)業(yè)板在上市標準方面均提出了實質(zhì)性條件要求,但各自的標準又有所不同。

(1)在營運記錄及盈利方面

國內(nèi)主板要求有連續(xù)三年的營運記錄及盈利記錄,而香港創(chuàng)業(yè)板沒有盈利方面的要求,且營運記錄也縮短到了兩年。僅就營運記錄而言,香港創(chuàng)業(yè)板強調(diào)主營業(yè)務的單一性、持續(xù)性、“活躍性”及突出性。強調(diào)了管理層的穩(wěn)定性,也就是法定代表人、董事、高級管理人員、核心技術人員以及控股股東,在提出發(fā)行申請前24個月內(nèi)是否曾發(fā)生變化。

(2)在股本規(guī)模方面

國內(nèi)主板市場要求發(fā)行后的股本總額不少于人民幣5000萬元,香港創(chuàng)業(yè)板上市時的市值要求為不低于4600萬元港幣。

(3)在股本結(jié)構(gòu)方面

兩個市場對于發(fā)行人認購的股本數(shù)額所占股本總額比重基本相同,均是不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%,其中香港創(chuàng)業(yè)板要求的是管理層及高持股股東的合共持股不少于公司已發(fā)行股本的35%;而對于社會公眾持股占股本總額的比重,兩家市場的要求則有所不同,國內(nèi)主板為25%,香港創(chuàng)業(yè)板的這一比例要求為 20%;在公眾股東數(shù)量方面,國內(nèi)主板的要求是持有面值不低于1000元以上的個人股東不少于1000個,香港創(chuàng)業(yè)板的公眾股東人數(shù)為不少于100人。

(4)在資產(chǎn)質(zhì)量方面

香港創(chuàng)業(yè)板由于只關注企業(yè)上市的審核,因而并沒有發(fā)行前企業(yè)資產(chǎn)質(zhì)量的相關規(guī)定。國內(nèi)主板要求公司在發(fā)行前凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30%,無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%。在資產(chǎn)負債比率方面,國內(nèi)主板規(guī)定企業(yè)在申請發(fā)行時的資產(chǎn)負債率不高于70%,也就是凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于 30%。

3、公司管治及股票購買、出售限制

目前,兩家市場均對設立獨立董事提出了要求,國內(nèi)主板要求截止2003年6月30日獨立董事的比例達到董事會人數(shù)的三分之一,而香港創(chuàng)業(yè)板則作出了上市公司董事會必須包括兩名以上獨立董事的規(guī)定。

在股票回購方面,國內(nèi)主板做出了上市公司不得以任何形式買賣本公司股票的規(guī)定,除非下列三種情況的存在:為減少公司注冊資本而注銷股份;與持有本公司股票的其他公司合并;國務院規(guī)定的其他情況。而香港創(chuàng)業(yè)板則允許發(fā)行人在創(chuàng)業(yè)板,或在證監(jiān)會及交易所為此而認可的另一家證券交易所購回股份。但當下列情況出現(xiàn)時,此種行為將被禁止:當發(fā)行人在創(chuàng)業(yè)板購回股份后,將導致公眾人士持有其上市證券的數(shù)量降至低于有關規(guī)定的程度。對于股票的出售,兩個市場的松緊度也各有不同。在國內(nèi)主板市場中,公司發(fā)行前的股份按照持有者的身份有國有(法人)股、公眾股之分,其中,國有(法人)股到目前為止是禁止在二級市場上流通的,具有內(nèi)部職工持股性質(zhì)的公眾股則允許在上市一段時間后流通,而管理層持股則在管理人員的任職期內(nèi)禁止出售。香港創(chuàng)業(yè)板的規(guī)定較之國內(nèi)創(chuàng)業(yè)板還要寬松一些,允許管理層股東發(fā)行上市兩年之后出售其持有股份,而持股在5%以上、對管理層不施加影響的高持股股東在發(fā)行上市6個月后就可出售其股份。

4、信息披露

上市公司公開披露的信息包括定期報告與臨時性報告。就定期報告而言,國內(nèi)主板市場只有年度報告和中期報告兩部分的披露要求,而香港創(chuàng)業(yè)板在年報與中報的基礎上,又增加了季度報告的披露要求。

就披露時限而言,二者也有區(qū)別。根據(jù)國內(nèi)主板要求,上市公司應當在每個會計年度結(jié)束后四個月編制完成年報,每個會計年度結(jié)束后二個月內(nèi)編制完成中報。而香港創(chuàng)業(yè)板對于年報的披露時限為3個月,對于中報與季報的披露時間限定為45日,較之主板市場所對應的時限均有所縮短。

5、股票交易規(guī)則方面的不同點

首先,對于股票價格的漲跌幅限制有所不同。在國內(nèi)主板市場中,股票價格的漲跌幅限制比例為10%,ST股票和*ST股票的漲跌幅限制進一步縮小國內(nèi)公司境外上市流程,為5%。香港創(chuàng)業(yè)板則延續(xù)其主板市場的規(guī)則,沒有漲跌幅的限制要求。

其次,對上市首日競價規(guī)則作了不同的規(guī)定。按照國內(nèi)主板市場規(guī)定,證券在上市首日集合競價的有效競價范圍為發(fā)行價的上下15元,連續(xù)競價的有效競價范圍為最近成交價的上下5元;香港創(chuàng)業(yè)板由于沒有漲跌幅的限制,因而也就無需為上市首日競價的波動問題作出相關規(guī)定。

第三,針對交易異常情況,國內(nèi)主板及香港創(chuàng)業(yè)板并沒有就交易異常情況時的對應措施作出明確規(guī)定。

6、在會員與投資者關系方面,兩家市場也作出了不同的規(guī)定。

按照國內(nèi)主板市場現(xiàn)有規(guī)定,證券商不得受理客戶的要求國內(nèi)公司境外上市流程,全權為客戶選擇買賣的種類、數(shù)量、價格、時間等,全權為客戶作出賣出或買入的決定,對委托人作盈利保證或分享利益的證券買賣。也就是說,在主板市場中,會員與投資者之間實際上是一種代理關系。另外,證券商受托買賣股票的收費也是固定的,為實際成交金額的0.05%。香港創(chuàng)業(yè)板的傭金比例則是取決于委托雙方的約定,并增加了最低傭金的相關規(guī)定。

7、保薦人

隨著中國證監(jiān)會關于保薦人規(guī)定于2004年2月1日的生效,國內(nèi)主板及香港創(chuàng)業(yè)板中,都實行了保薦人制度,都明確規(guī)定了保薦人的資格及責任問題。

(二)與香港創(chuàng)業(yè)板上市有關的法律法規(guī)

1、基本法律

《中華人民共和國證券法》

《中華人民共和國會計法》

《中華人民共和國公司法》

香港《公司條例》

香港《證券條例》

香港《保障投資者條例》

香港《證券(披露權益)條例》

香港《股份購回原則》

2、 發(fā)行與交易管理方面

《香港創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》

《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》

《關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》

《關于境內(nèi)企業(yè)到境外公開發(fā)行股票和上市存在的問題的報告》

《境內(nèi)企業(yè)申請到香港創(chuàng)業(yè)板上市審批與監(jiān)管指引》

《境內(nèi)及境外證券經(jīng)營機構(gòu)從事外資股業(yè)務資格管理暫行規(guī)定》

《監(jiān)管合作備忘錄》

3、 公司章程方面

《到香港上市公司章程必備條款》

《關于到香港上市公司對公司章程作補充修改的意見函》

《關于境外上市公司1995年召開股東年會和修改公司章程若干問題的通知》

《中國證監(jiān)會海外上市部關于到境外上市公司向境外上市外資股股東發(fā)出會議通知函時間的函》

4、 外匯管理方面

《關于境外上市企業(yè)外匯管理有關問題的通知》

《結(jié)算、售匯及付匯管理暫行規(guī)定》

《關于進一步改革外匯管理體制的公告》

《關于進一步加強外商投資管理工作若干問題的通知》

5、 財務會計方面

《企業(yè)會計準則》

《會計基礎工作規(guī)范》

《企業(yè)財務通則》

《股份有限公司會計制度》

《合并會計報表暫行規(guī)定》

《企業(yè)兼并有關財務問題的暫行規(guī)定》

九項企業(yè)會計準則、《關聯(lián)方關系及其交易的披露》、《現(xiàn)金流量表》、《債務重組》、《資產(chǎn)負債表日后事項》、《投資》、《收入》、《建造合同》、《會計政策、會計估計變更和會計差錯更正》和《非貨幣性交易》

《股份制試點企業(yè)股票香港上市有關會計處理問題的補充規(guī)定》

《股份制試點企業(yè)股票香港上市會計報表有關項目調(diào)整意見》

《關于香港上市的股份制試點企業(yè)執(zhí)行何種會計制度等問題的通知》

《港、澳、臺地區(qū)會計師事務所來內(nèi)地臨時執(zhí)行審計業(yè)務的暫行規(guī)定》

《關于國內(nèi)注冊會計師執(zhí)行國內(nèi)企業(yè)境外上市有關業(yè)務若干規(guī)定的通知》

《國際會計準則》

《國際審計準則》

香港《標準會計實務說明》

6、 稅收管理方面

《關于境外發(fā)行股票的股份制企業(yè)征收所得稅問題的通知》

《關于外商投資企業(yè)、外國籍和外籍個人取得股票(股權)轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅收問題的通知》

7、 土地管理方面

《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》

《關于進一步加強國有土地使用權有償使用收入征收管理工作的通知》

《股份有限公司土地使用權管理暫行規(guī)定》

8、 國有資產(chǎn)與股權方面

《企業(yè)國有資產(chǎn)所有權界定的暫行規(guī)定》

《國有資產(chǎn)產(chǎn)權力界定和產(chǎn)權糾紛處理暫行辦法》

《國有資產(chǎn)評估管理辦法》及《國有資產(chǎn)評估管理辦法施行細則》

《關于公開發(fā)行股票公司國有資產(chǎn)折股等問題的復函》

《股份有限公司國有股權管理暫行辦法》

《股份有限公司國有股股東行使股權轉(zhuǎn)讓等有關問題的通知》

《國有企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)督管理條例》

六、律師在境外上市中的作用

律師可在各類境外上市業(yè)務中提供服務,以下簡介既是律師業(yè)務,又是國內(nèi)企業(yè)各類境外上市除特別要求外的大致程序:

(一)協(xié)助企業(yè)確立境外上市意向,明確上市方式。方式如前述。

(二)參與準備向中國證監(jiān)會提交到境外上市并進行股份制改組的申請材料。

1、改制為股份制企業(yè)和發(fā)行股票上市的有關批文。

2、企業(yè)概況、主要產(chǎn)品和發(fā)展方向。

3、企業(yè)資產(chǎn)和財務狀況。

4、現(xiàn)有股本總額、股本結(jié)構(gòu)、股東狀況即股票交易狀況。

5、境外上市的方式、籌資規(guī)模、籌集資金投向及可行性研究報告。

6、申請境外上市的國家地區(qū)、時間、股本結(jié)構(gòu)即發(fā)行規(guī)模。

(三)企業(yè)改制時的業(yè)務。

1、在企業(yè)改制的準備階段,向有關人員提供在境外上市的有關重組、發(fā)行、上市、上市后持續(xù)責任等多方面的法律咨詢。

2、在企業(yè)重組階段,做好全面調(diào)查,著重分析同業(yè)競爭和關聯(lián)交易的表現(xiàn)形式;參與擬定股份制改組總體方案;參與資產(chǎn)評估立項和財產(chǎn)清查;申報重組報告;參與土地等資產(chǎn)的產(chǎn)權界定;清理各方的經(jīng)濟合同,并做好合同變更;起草、準備設立公司的章程,律師的法律意見書,申報股票發(fā)行及上市方案。

(四)協(xié)助企業(yè)建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)。

根據(jù)1999年3月頒布的《關于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》,律師應協(xié)助企業(yè)做到:

1、公司的經(jīng)營機構(gòu)與控股機構(gòu)必須分開。

2、進一步深化控股機構(gòu)、公司的改組工作。

3、明確公司決策程序,強化董事責任即戰(zhàn)略決策功能,逐步建立健全外部董事和獨立董事制度。

4、保持公司高級管理人員的穩(wěn)定,提高公司高級管理人員素質(zhì)。

5、加強監(jiān)事會的建設。

6、政企分開,規(guī)范股東和公司的出資關系。

(五)根據(jù)有關法律制定或修改公司章程。

主要根據(jù)1994年8月國務院證券委和體改委聯(lián)合頒布的《到境外上市公司章程必備條款》,公司并可根據(jù)具體情況,在其章程中規(guī)定《必備條款》要求載明以外的、適合本公司實際需要的其他內(nèi)容。

(六)協(xié)助企業(yè)向中國證監(jiān)會提出境外上市申請。

1、審查并協(xié)助公司符合申請境外上市的要求。

2、協(xié)助公司準備申請境外上市公司需報送的文件。

3、正式提請證監(jiān)會審批。

(七)監(jiān)督協(xié)助企業(yè)一個依法做好信息披露工作。

1、嚴格按照境內(nèi)及境外上市地的要求履行信息披露義務。

2、重視對重大事件及關聯(lián)交易的信息披露。

3、審慎對待預測性的信息披露,適時披露公司重大風險及潛在風險。

4、嚴格按照境內(nèi)外上市要求繼續(xù)做好定期報告的披露,協(xié)助做好不同上市地的信息披露工作。

5、 建立健全公司信息披露的責任和內(nèi)部協(xié)調(diào)制度。

6、 保證信息渠道的暢通,平等對待投資者。

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