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國家稅法嚴(yán)格，企業(yè)稅負(fù)升高，不少公司在謀求上市及掛牌中都非常注重架構(gòu)的搭建。
通過前期的稅務(wù)架構(gòu)搭建與籌劃，可以達(dá)到減輕稅收負(fù)擔(dān)的目的，并為未來企業(yè)運(yùn)營和投資退出階段的稅負(fù)成本最小化做好安排。
目前國內(nèi)企業(yè)在境外上市的情況越來越多，不少成熟的大型企業(yè)都會選擇走向國際化，那么就必須要了解境外上市的相關(guān)細(xì)節(jié)，就此，譽(yù)誠君為您梳理上市架構(gòu)的搭建過程中可能面臨的稅務(wù)難題。
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三種常見的境內(nèi)外上市架構(gòu)
一、紅籌架構(gòu)，即中國境內(nèi)的公司（不包含港澳臺）在境外設(shè)立離岸公司，然后將境內(nèi)公司的資產(chǎn)注入或轉(zhuǎn)移至境外公司，實(shí)現(xiàn)境外控股公司海外上市融資的目的。
二、VIE架構(gòu)，即可變利益實(shí)體，又稱協(xié)議控制，是指境外注冊的上市實(shí)體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實(shí)體相分離，境外的上市實(shí)體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體，業(yè)務(wù)實(shí)體就是上市實(shí)體的VIE。
三、典型的A股架構(gòu)，即在中國成立的純內(nèi)資公司。
根據(jù)企業(yè)的類型不同，上市及登陸“新三板”企業(yè)利用區(qū)域性稅收優(yōu)惠進(jìn)行架構(gòu)優(yōu)化可以分為以下兩種類型：
企業(yè)經(jīng)營導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)：
對于以實(shí)體運(yùn)營為導(dǎo)向的公司而言，可以在有稅收優(yōu)惠的低稅負(fù)地區(qū)成立子公司，子公司的營業(yè)范圍應(yīng)符合稅收優(yōu)惠政策規(guī)定的產(chǎn)業(yè)，在控制好加工制造公司與低稅負(fù)地區(qū)公司交易納稅調(diào)整風(fēng)險的同時，各地分銷機(jī)構(gòu)成立分公司形式，以實(shí)現(xiàn)其銷售收入和低稅負(fù)地區(qū)公司合并繳納企業(yè)所得稅，同時整合公司目前在各地的采購、加工制造、物流、分銷資源，優(yōu)化供應(yīng)鏈管理，實(shí)現(xiàn)稅務(wù)架構(gòu)最優(yōu)化。
資本運(yùn)營導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)：
對于以資本運(yùn)營為導(dǎo)向的公司而言，可以充分將境內(nèi)外運(yùn)營架構(gòu)有機(jī)的銜接，不僅有利于實(shí)現(xiàn)稅收成本的最小化，還可以實(shí)現(xiàn)金融、財富管理的功能。
境內(nèi)外上市架構(gòu)概覽
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境外紅籌搭建過程的五個稅務(wù)問題
為實(shí)現(xiàn)境外上市，企業(yè)會面臨將公司從純內(nèi)資變?yōu)榧t籌架構(gòu)或VIE的情況，問題通常包括：
1、境內(nèi)股東退出。以個人還是公司/合伙企業(yè)投資人形式退出，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是減資方式退出，涉及到不同的稅務(wù)處理。
2、境外架構(gòu)搭建。企業(yè)可以境外搭建鏡像于境內(nèi)的持股架構(gòu)，也可以通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓收購境內(nèi)公司，但稅負(fù)各不相同。
3、境內(nèi)利潤分配。在稅收協(xié)定下，境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體對外支付股息時的預(yù)提所得稅優(yōu)惠稅率。
4、員工持股平臺。股權(quán)激勵計劃下，員工直接持股或者通過股東等代持方式會對公司產(chǎn)生不同的稅收影響。
5、投資人稅基損失問題。如果投資人通過ODI，以名義價格投資在開曼公司，其未來退出時的投資成本會受到不利影響。
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股權(quán)改制中的稅務(wù)考量
1、股權(quán)激勵的稅務(wù)考量
根據(jù)財稅[2016]101號規(guī)定，符合條件的公司對員工進(jìn)行股權(quán)激勵的行權(quán)所得，可按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得適用20%個人所得稅稅率，而不是適用原來規(guī)定的3%-45%的工資薪金稅率，但該文件只適用境內(nèi)居民企業(yè)，不適用在境外上市的公司。
2、資產(chǎn)剝離、分立、轉(zhuǎn)讓過程的籌劃
股權(quán)改制通常伴隨著資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓分割、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)合并與分立，該過程往往也會采用一些特殊處理，如以股權(quán)轉(zhuǎn)讓替代不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，分立過程中適用特殊稅務(wù)處理等。
3、股權(quán)、資產(chǎn)作價的籌劃
基于稅務(wù)與資金的需要，許多公司在股權(quán)改制過程中會對資產(chǎn)或股權(quán)以低價或平價轉(zhuǎn)讓，以減少稅費(fèi)支出，但如果價格過低可能引起一系列稅務(wù)麻煩。
4、股改過程中增資擴(kuò)股
以資本公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本也是許多民營企業(yè)個人所得稅的高風(fēng)險區(qū)境外上市，故也應(yīng)關(guān)注該過程中的個人所得稅是否正常繳納或申請相關(guān)稅務(wù)優(yōu)惠，受讓人是否代扣代繳個人所得稅。
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VIE的稅務(wù)考量
1、上市融資后，資金需要進(jìn)入外資獨(dú)資公司。資金的入境及其結(jié)匯需要遵守外匯局的相關(guān)規(guī)定，通過外債或增資形式向境內(nèi)公司注入資本，會面臨不同程度上的中國政府部門的監(jiān)管。
2、VIE將其所得分配給獨(dú)資公司時，一般會通過服務(wù)合同或商標(biāo)技術(shù)合同下支付服務(wù)費(fèi)或特許權(quán)使用費(fèi)的方式。在此過程中通常需要注意轉(zhuǎn)讓定價的方式選擇和利潤率的認(rèn)定。
3、某些情況下，VIE架構(gòu)即使支付了服務(wù)費(fèi)，仍會有一定的留存收益，幾年下來累計金額也會很大。企業(yè)需要提前加以研究，找尋可行的最優(yōu)方案。
4、外資獨(dú)資公司從VIE獲得收入后，通常會考慮通過支付股息、服務(wù)費(fèi)或特許權(quán)使用費(fèi)的方式將其付往境外。在這個過程中需要考慮分配股息能否享受優(yōu)惠稅率、接受服務(wù)是否符合增值稅免稅條件、特許權(quán)使用費(fèi)代扣代繳企業(yè)所得稅和增值稅等稅務(wù)問題。
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將境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)注入境外架構(gòu)
將境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)注入境外架構(gòu)主要有股權(quán)控制和VIE兩種途徑，根據(jù)上市業(yè)務(wù)是否限制或禁止外商投資，分別適用：
（一）股權(quán)控制
股權(quán)控制是指開曼上市主體通過下設(shè)層級的離岸公司和香港公司，持有境內(nèi)實(shí)體的股權(quán)，境外上市主體為境內(nèi)實(shí)體的間接股東。股權(quán)控制適用于中國法規(guī)對外商投資準(zhǔn)入未予禁止或限制的領(lǐng)域，通常可按照未列入《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》為判斷標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“《并購規(guī)定》”），境內(nèi)自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。
由于境外架構(gòu)由境內(nèi)自然人設(shè)立和控制，如果以境外架構(gòu)中的公司直接收購?fù)唤M股東持有和控制的境內(nèi)公司，需要先獲得商務(wù)部的審批，目前不具可行性。
為符合法規(guī)要求并保障上市重組的效率，目前主流的股權(quán)控制重組路徑為“兩步走”，此外，創(chuàng)始人股東變更國籍也是可行的路徑。
1、路徑一：“兩步走”
第1步：尋求適合的第三方獨(dú)立境外投資人（其運(yùn)營或投資的業(yè)務(wù)盡可能與境內(nèi)實(shí)體存在關(guān)聯(lián)性），通過認(rèn)購增資的方式，取得境內(nèi)實(shí)體一定比例的股權(quán)，境內(nèi)實(shí)體變更為中外合資企業(yè)（JV）。
第2步：境外架構(gòu)中的香港公司收購境內(nèi)實(shí)體100%股權(quán)，境內(nèi)實(shí)體變更為外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE）。
境外投資人所持境內(nèi)實(shí)體股權(quán)，可通過境外換股（境外投資人換取開曼上市主體股份）的方式，納入開曼上市主體。
如果境外投資人不參加上市前投資，也可以由香港公司收購其所持境內(nèi)實(shí)體股權(quán)后退出。
根據(jù)商務(wù)部2008年發(fā)布的《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊》，已設(shè)立的外商投資企業(yè)中方向外方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不參照并購規(guī)定。
由于香港公司收購境內(nèi)實(shí)體股權(quán)之前，境內(nèi)實(shí)體已變更為中外合資企業(yè)，本次收購不再受限于并購規(guī)定中有關(guān)關(guān)聯(lián)并購的限制。
設(shè)計和落實(shí)兩步走方案時，以下事項應(yīng)予注意：
(1) 外資備案手續(xù)。兩個步驟均需辦理境內(nèi)實(shí)體所在地商務(wù)/外資主管部門的備案手續(xù)。
目前有些地方的商務(wù)/外資主管部門對于“兩步走”持謹(jǐn)慎態(tài)度，建議企業(yè)應(yīng)盡量考慮兩步交易和安排的商業(yè)合理性（例如，第一步境外投資者相對較高的入股比例、境外投資人與境內(nèi)實(shí)體業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)性、第一步增資與第二步收購之間較長時間間隔等）。
(2) 外匯登記和返程投資標(biāo)識。除了上述備案和工商登記之外，境內(nèi)實(shí)體需根據(jù)《外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定》、《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號）及其附件《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》的規(guī)定，向銀行辦理境內(nèi)直接投資外匯登記手續(xù)。
在辦理外匯登記時，境內(nèi)實(shí)體需披露境外中國個人和機(jī)構(gòu)持股的情況，銀行據(jù)此在外匯局資本項目信息系統(tǒng)中將境內(nèi)實(shí)體標(biāo)識為“返程投資”。
(3) 評估稅務(wù)影響。股權(quán)控制模式下的重組，視境內(nèi)實(shí)體數(shù)量及重組前股權(quán)結(jié)構(gòu)，可能涉及多項股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，企業(yè)應(yīng)詳盡地評估相關(guān)稅務(wù)影響。
常見的考慮因素包括：通過增資而非股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行重組；如果被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)實(shí)體凈資產(chǎn)值較高且有可分配利潤，適當(dāng)分紅后實(shí)施股權(quán)轉(zhuǎn)讓；
對于境內(nèi)實(shí)體數(shù)量較多、涉及多項股權(quán)重組交易的情形，考慮適用“特殊性稅務(wù)處理”（例如財稅〔2009〕59號、財稅[2014]109號文）的條件和機(jī)會。
一般建議企業(yè)取得獨(dú)立資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)出具的評估報告作為確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的參考依據(jù)，與評估師審慎溝通和確認(rèn)適當(dāng)?shù)脑u估方法，并留存相應(yīng)的支持文件證明評估方法的合理性，以避免重組過程中的稅務(wù)風(fēng)險。
“兩步走”完成后的整體紅籌架構(gòu)示意圖如下：
2、路徑二：創(chuàng)始人股東變更國籍
如果創(chuàng)始人股東在上市重組之前已著手申請其他國家或地區(qū)的國籍，或者創(chuàng)始人股東在重組啟動后申請取得短期可以入籍的地區(qū)國籍，則變更為其他國籍之后，創(chuàng)始人股東及其成立的境內(nèi)/境外公司將不構(gòu)成外資并購規(guī)定項下的境內(nèi)個人或企業(yè)。
此種情形下創(chuàng)始人股東擁有或控制的境外實(shí)體重組、收購境內(nèi)實(shí)體，通常會更為便利。
（二）VIE模式
VIE模式在香港聯(lián)交所上市決策HKEX-LD43-3中描述為“結(jié)構(gòu)性合約安排”，即上市主體不直接或間接持有境內(nèi)實(shí)體的股權(quán)，而是通過下設(shè)層級的香港公司，在中國境內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE），WFOE與境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體（即VIE（Variable Interest Entity），可變利益實(shí)體）及境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體的股東簽訂一系列協(xié)議，實(shí)現(xiàn)對境內(nèi)實(shí)體的控制并取得境內(nèi)實(shí)體的經(jīng)營收益。
根據(jù)前述上市決策的要求，VIE模式僅限適用于禁止或限制外資準(zhǔn)入的行業(yè)，當(dāng)前主要為《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》所列行業(yè)。該WFOE與股權(quán)控制模式下的WFOE一樣，需在辦理外匯登記時標(biāo)識為“返程投資”。
下圖為典型的VIE結(jié)構(gòu)和協(xié)議的示意圖：
VIE模式的整體紅籌架構(gòu)示意圖如下：
目前境外上市地點(diǎn)較為集中，但表現(xiàn)出逐步擴(kuò)展的趨勢，香港、美國及新加坡是我國民營企業(yè)境外上市的主要地點(diǎn)，其中香港是主要選擇地，居首位，其次是新加坡和美國境外上市，英國、德國、加拿大等上市地點(diǎn)是近幾年才出現(xiàn)的，還處于發(fā)展中。
目前企業(yè)境外上市的優(yōu)勢體現(xiàn)在：門檻較低成功率較高；耗費(fèi)時間較短；上市后再融資的靈活性較強(qiáng)；有利于提升公司國際信譽(yù)；有利于開拓國際業(yè)務(wù)；有助于企業(yè)建立風(fēng)險管理機(jī)制，促其長遠(yuǎn)發(fā)展。
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